建設工程分包合同“背靠背”條款的特點是什么？
建設工程分包合同中的“背靠背”條款，是指雙方在合同中約定，付款方的付款時間、金額、方式等以第三方（通常是業主或發包人）給付款方為條件的一種條款。這種條款在建設工程領域尤為常見，其核心在于承包人向分包人支付款項以“業主支付款項”為前提。
一、條款性質
從法律性質上來說，“背靠背”條款屬于附條件的民事法律行為。根據《民法典》第一百五十八條：“民事法律行為可以附條件，但是根據其性質不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。”這意味著，承包人向分包人支付工程價款的前提是發包人已向承包人支付相應的工程價款，這一條件是否成就直接決定了承包人支付義務的履行。
二、條款內容
在建設工程分包合同中，“背靠背”條款通常表述為：“承包人在收到業主支付的工程價款后，扣除相應的管理費后于某日內支付給分包人；業主未付款的，承包人拒絕支付分包人工程價款。”或者根據業主付款的進度，承包人按照相同比例向分包人付款，業主未支付的，分包人不得請求支付工程款。
三、法律效力
關于“背靠背”條款的法律效力，司法實務中存在一定爭議。一種觀點認為，該條款符合民法總則規定的附條件的民事法律行為，不違反法律法規的禁止性規定，應是有效的。另一種觀點則認為，該條款可能是承包人濫用其總包地位和權利，強迫分包商訂立，違反了合同相對性原則和公平原則，應認定無效。
然而，從多數司法實踐來看，只要“背靠背”條款是當事人之間的真實意思表示，且不違反法律、行政法規的強制性規定，通常會被認定為有效。但需要注意的是，如果承包人惡意阻礙付款條件成就，或者怠于行使其到期債權致使分包人不能及時取得工程款，分包人有權依據《民法典》的相關規定要求承包人承擔付款責任。
四、對分包人的影響
“背靠背”條款對分包人而言存在一定的風險。因為分包人無法直接掌握業主支付款項的情況，也無法直接要求業主支付工程款。因此，在簽訂分包合同時，分包人應充分注意該條款的表述和可能帶來的風險，并盡可能通過合同條款的約定來降低自身的風險。
應對策略
針對“背靠背”條款帶來的風險，分包人可以采取以下策略來應對：
1. 謹慎簽訂分包合同：在簽訂分包合同時，分包人應仔細閱讀合同條款，特別是關于付款條件的約定，避免簽署對自己不利的條款。
2. 收集結算及付款信息：分包人應密切關注承包人與業主之間的結算及付款情況，并盡可能收集相關信息作為證據。
3. 及時主張權利：如果承包人未按照約定支付工程款且不存在合理的抗辯事由時，分包人應及時通過訴訟或仲裁的方式主張權利。
4.要求承包人承擔舉證責任：在訴訟或仲裁過程中，分包人可以要求承包人承擔舉證責任證明其已收到業主支付的工程價款且己按照約定支付給分包人。
